Les mesures promulgades són moltes, però hi ha unes altres que no són noves però que poden resultar fins i tot més útils per estar pensades per a situacions més peremptòries.

Davant aquesta pandèmia, que no sembla que tingui una fi pròxima, el concurs de creditors pot ser l’eina útil per als deutors que necessitin hibernar durant la crisi del COVID-19 mentre decideixen quina opció de reestructuració necessiten per a l’empresa familiar.

Què és el concurs de creditors.

El concurs de creditors és un procediment especifico regulat en la nostra legislació mercantil per a solucionar aquella situació d’insolvència en la qual es troba la nostra empresa.

Què permet el procediment concursal.

El procediment concursal permetrà a l’empresa familiar deixar de pagar els seus deutes anteriors sense que els creditors puguin executar els seus crèdits i embargar el patrimoni del deutor, ja que sota aquest procediment judicial l’empresa familiar gaudirà de l’escut protector que li farà immune enfront d’execucions o embargaments dels seus creditors (incloent també aquí Agència Tributària, Tresoreria de la Seguretat Social, Ajuntaments, etc.).

L’empresari podrà paralitzar el pagament del servei del deute i centrar-se en realitzar els pagaments associats als contractes operatius o de circulant, necessaris per a la continuació de la seva activitat amb la consegüent millora en la posició de la seva tresoreria i guanyant temps per a negociar amb els creditors (quitacions, pagaments ajornats etc) allunyant-se d’una insolvència imminent.

El temps és crucial. Preveure i anticipar són els únics remeis a l’abast per a superar aquesta difícil situació la data de fi de la qual es desconeix.

El procediment també impedeix que s’instin resolucions contractuals, i aquest és un benefici clau ja que es podria impedir la resolució d’un contracte de distribució que, per causa d’insolvència, hagués estat incomplit en alguna de les nostres obligacions. El citat escut impedeix que es puguin resoldre contractes extrajudicialment, havent de decidir sobre aquest tema el jutge del mercantil el qual determinarà si manté el contracte incomplit en vigor en interès del concurs.

Avantatges d’un concurs per a la reestructuració de l’empresa.

El ventall de mesures de reestructuració en el concurs és molt ampli. Des de retallades de plantilla a la resolució de contractes onerosos i el manteniment d’aquells que realment siguin essencials, i el que és interessant: sense necessitat de recórrer a les figures jurisprudencials de força major o de la clàusula rebus sic standibus de les quals tant es parla últimament.

Les mesures abasten també a la reestructuració financera a través d’un conveni amb els creditors amb opcions de divers contingut: des de quitacions i pagaments ajornats fins a totes aquelles que considerem aptes per a superar la insolvència.

Dins del concurs de creditors existeix també la possibilitat de venda d’una o diverses unitats productives. La venda es pot realitzar de manera àgil al començament del procediment, a través dels denominats “pre-pack”. Fins i tot pot ser el propi soci de l’empresa familiar l’adquirent últim, encara que sí amb algunes restriccions o conseqüències.

Davant la situació creada pel COVID19, el legislador ha considerat prioritari salvar el teixit productiu i l’ocupació atorgant al procediment concursal en la qual existeixi venda d’unitat productiva, el benefici de tramitació judicial preferent fins el mes vinent de març de 2021.

Els ERTOS d’impediment i els ERTOS de limitació.

Dèiem que ja anem pel Reial Decret 30/2020. Aquest últim decret dóna continuïtat als ERTOS que vencien el 30 de Setembre de 2020, ERTOS que afecten encara un total de 735.017 treballadors en tota Espanya a data 23 de Setembre de 2020.

Aquest RD 30/2020, estén els ERTOS de força major per a una determinades activitats i situacions, però tal vegada el més important de l’RD, no és aquesta ampliació a uns sectors molt determinats (42 sectors protegits), sinó que obre la possibilitat a altres empreses amb la creació dels ERTOS D’IMPEDIMENT i els ERTOS DE LIMITACIÓ.

• Als ERTOS d’impediment podran acollir-se les empreses que, a conseqüència de restriccions adoptades per l’autoritat competent (exemple les empreses d’oci nocturn), no poden realitzar la seva activitat
• Mentre que els ERTOS de limitació estan pensats per als sectors que han vist alterada la seva activitat per decisió d’una autoritat autonòmica o estatal que limiti, per exemple, els aforaments i els horaris.

El Reial Decret obliga a les empreses que s’han acollit als beneficis de l’ERTO a mantenir els llocs de treball durant sis mesos com a temps de salvaguarda de l’ocupació, establint-se un nou període de sis mesos que començarà a comptar una vegada finalitzat el compromís previ.

Amb el Reial Decret 30/2020, es prorroga fins al 31 de gener de 2021 la “prohibició” d’acomiadament per causes objectives. En la pràctica, aquest impediment es tradueix en un sobre cost equiparant-lo a l’improcedent amb 33 dies d’indemnització en comptes dels 20 dies per a treballadors amb una antiguitat posterior a la reforma laboral del 2012.

Conclusions

Una empresa en situació concursal no és una empresa acabada. Deixem de costat l’estigma que sempre ha acompanyat al terme “concurso” i utilitzem-lo com a eina útil per a la protecció i supervivència del projecte.

Dit això, destaquem també que només hi ha una regla general aconsellable a tota situació: la prevenció i la presa de decisions sense demora. A partir d’això, una anàlisi escrupolosa ens portarà a adoptar les mesures disponibles entre el gran espectre que la legislació actual ofereix.

La informació és fonamental per a la presa de decisions. Prevenció i anticipació són la clau per a sortir de la greu situació en la qual ens trobem. Existeixen les eines per a sobreviure a aquesta crisi, no cal dubtar a aplicar-les.

La entrada Avantatges del concurs de creditors per a empreses que necessiten hibernar durant la crisi de la COVID19. se publicó primero en Domenech Delsors Advocats.

Moltes altres mesures es vénen dictant gairebé diàriament i tenen com a propòsit mitigar els efectes de la pandèmia, però no sense generar multitud de dubtes i incerteses a comerciants, industrials i prestadors de tota mena de serveis i subministraments.

Des del nostre despatx volem ajudar als nostres clients per a donar-los la confiança que necessiten per a poder adoptar les mesures que millor s’adaptin al seu cas concret.

Aconsellem dos àmbits pels quals cal començar a actuar: el laboral i el contractual.

El primer i immediat davant aquesta situació tan excepcional, és mitigar l’impacte laboral que a cada empresa pugui haver generat o està generant la situació. El govern ha dictat les següents mesures, que poden ser adoptades segons sigui el cas:

1.- Adaptació de l’horari i reducció de jornada.

Les persones que acreditin deures de cuidat respecte cònjuge o parella de fet, així com familiars per consanguinitat fins a segon grau, tindran dret a accedir a l’adaptació de la seva jornada i/o reducció de la mateixa podent arribar al 100%.

2.- Tramitació d’ERTO

Sigui per causa de força major o per causa objectiva (productiva, econòmica o organitzativa), cada amb els seus respectius efectes. En els ERTOs per causes objectives, no resultarà d’aplicació l’exoneració de la quota patronal de la Seguretat Social, prevista per als ERTOs de força major. La tramitació ha de fer-se via telemàtica i cal facilitar la següent documentació:

• Dades de l’empresa sol·licitant, escriptures, NIF
• CNAE de l’empresa
• Informe relatiu a la vinculació d’activitats derivada del COVID-19
• Relació de treballadors
• Mesures de suspensió o reducció de jornada que desitgem sol·licitar

En els expedients presentats en la base de la força major, és necessari notificar als treballadors de manera prèvia la presentació de la sol·licitud de l’ERTO. Es requereix adjuntar un informe detallat i una justificació motivada i acreditada de la força major, és a dir l’informe ha d’estar «causalitzat»: no pot ser simplement un document de tràmit. També ha d’acreditar-se i provar la força major. És de destacar que, en els ERTOs per causes objectives, no resultarà d’aplicació l’exoneració de quota patronal prevista per als processos seguits per força major. Presentat l’ERTO per causa de força major aquestes seran les conseqüències per als treballadors afectats:

1. Reconeixement de la prestació per desocupació, encara que es manqui del període d’ocupació cotitzada mínima necessària.
2. No computa el temps en què es percebi la prestació per desocupació de nivell contributiu que porti causa del Covid-19.
3. La base per al càlcul seran els últims 180 dies i si no portés aquest termini el període de temps inferior.
4. La durada de la prestació s’estendrà fins a la finalització del període de suspensió
5. Tota la tramitació davant el SEPE la realitzarà l’empresa

3.- Tractament de treballadors infectats o fins i tot aïllats pel Covid-19

Aquests treballadors gaudiran de major protecció a l’efecte de la Seguretat Social i rebran una prestació equivalent al 75% de la base reguladora des del primer dia. Per a l’empresa, el cost de seguretat social l’assumeix directament l’administració per tant suposa una mesura molt beneficiosa. Per a més informació consultar els 5 escenaris laborals per empreses davant el coronavirus.

4.-Què succeeix amb els treballadors autònoms o per compte propi.

Per a aquells autònoms l’activitat dels quals o les activitats dels quals quedin suspeses o quan la seva facturació es vegi reduïda, almenys un 75% en relació a la mitjana de facturació del semestre anterior, tindran dret a una prestació extraordinària pel cessament d’activitat.

En l’àmbit contractual recomanem encaridament revisar els contractes de clients i proveïdors; analitzar en quins supòsits es pot invocar força major que eximeixi de les obligacions contractuals. Cal tenir en compte que la força major per si mateixa, no eximeix el compliment de les obligacions de pagament. Cada cas és diferent i cada contracte té les seves especificitats i ha de ser analitzat.

Han de revisar-se la totalitat dels contractes que tinguem subscrits, des de les assegurances, arrendaments, proveïdors etc. Cal analitzar quins contractes podem suspendre per causa de força major generada amb la declaració de l’Estat d’Alarma. En aquest sentit, fins avui, el Tribunal Suprem té establert que quan la prestació principal a càrrec del deutor consisteix en un deute dinerari, no cal oposar com a exoneració de l’obligació la impossibilitat sobrevinguda per força major. Aquest criteri probablement no s’adequa a la realitat social amb la nova situació creada, i el criteri jurisprudencial haurà d’evolucionar però com sempre, caldrà analitzar cas per cas i allunyar-se de generalitats.

L’apel·lació a l’aplicació de la clàusula rebus sic stantibus, expressió que fa referència al fet que qualsevol modificació de les circumstàncies en les quals es va atorgar el contracte inicialment donaria lloc a la modificació de les seves estipulacions, pot ser un sòlid fonament per a defensar la tesi contrària a la fins avui establerta Jurisprudència.

Tota acció dirigida a la suspensió dels contractes, hauria de passar primer per la notificació de la situació a l’altra part, exposant els fets i les circumstàncies que es deriven de la sol·licitud de suspensió pretesa, anticipant-nos a una probable al·legació en contra d’incompliment.

Un punt per a no oblidar són les pòlisses d’assegurança. És la nostra recomanació verificar si inclouen cobertures extraordinàries com és el cas de la pandèmia, havent de seguir en aquest cas les notificacions previstes en la pòlissa. En aquest context no cal quedar-se de braços plegats. La situació en la qual ens trobem i l’estat d’alarma pot allargar-se més de l’inicialment previst i la volta a la normalitat no serà immediata.

És necessari que les empreses grans, mitjanes o petites i els autònoms per compte propi elaborin plans de contingència davant la crisi creada pel Covid 19 sense demorar qualsevol decisió sobre aquest tema, creant models propis que s’ajustin al cas concret.

Per part nostra dir-los que estem treballat amb la major normalitat que la situació permet, atenent-los com sempre telefònicament i per videoconferència quan vostès ho requereixin en els canals existents (Jitsi, FaceTime, Skype, WhatsApp…).

Una última recomanació: queda’t a casa.

La entrada 4 principals mesures laborals i contractuals a adoptar davant l’Estat d’Alarma se publicó primero en Domenech Delsors Advocats.

Constantment s’estan dictant noves mesures però a data avui passem a relacionar les situacions que creiem es poden donar més freqüentment:

1. Treballador infectat o confinat per decisió del Servei de Salut: el treballador ha d’obtenir de l’autoritat sanitària la declaració d’Incapacitat Temporal. El tractament de la prestació econòmica pel treballador serà el mateix tractament que per un accident de treball. Per tant per l’empresa no suposa cap cost salarial, si bé es mantindrà el cost de cotització.
2. Tancament del centre de treball per decisió de l’Administració: en aquest cas l’empresa haurà de tramitar de forma immediata un Expedient de Regulació d’Ocupació (ERO) per causes productives o bé de força major.
3. Treballadors confinats sense possibilitat d’acudir al seu centre de treball per decisió de l’Administració: en aquest l’empresa haurà de tramitar de forma immediata un Expedient de Regulació d’Ocupació (ERO) per causa de força major referida al treballador en concret.
4. Treballadors que no poden accedir al seu lloc de treball per tancament del centre: en aquest cas l’empresa haurà de tramitar de forma immediata un Expedient de Regulació d’Ocupació (ERO) per causa de força major o bé per causa productiva que afectaria a tota la plantilla del centre concret tancat.
5. Reducció d’activitat sense tancament del centre de treball: Igualment s’haurà de tramitar de forma immediata i preventiva un Expedient de Regulació d’Ocupació per causes productives.

En tots el supòsits excepte l’1, recomanem com a prevenció la tramitació administrativa de l’ERO general per tota la plantilla donada l’excepcionalitat de la situació, per tal de tenir la possibilitat d’executar l’afectació dels treballadors necessària en el moment en què es produeixin els fets, tenint en compte que els terminis legals de tramitació d’aquests expedients són llargs i en benefici de les companyies s’ha d’escurçar per evitar al màxim els costos salarials en períodes sense activitat dels treballadors.

Actualment hi ha previsions de possibles canvis en la seva regulació, però ara mateix hem de treballar amb l’actual norma.

La entrada 5 escenaris laborals per empreses davant el coronavirus se publicó primero en Domenech Delsors Advocats.